4. Применение гражданского законодательства по аналогии
Широта и сложность регулируемых гражданским правом отношений могут
вызвать к жизни ситуации, прямо не урегулированные гражданско-правовыми
нормами. Такой пробел, не восполняемый ни условиями заключенного
договора, ни обычаями делового оборота, устраняется с помощью аналогии
закона (п. 1 ст. 6 ГК).
Аналогия закона выражается в том, что к соответствующим отношениям
применяются нормы гражданского законодательства, регулирующего сходные
отношения. Она допустима при наличии определенных условий.
Во-первых, это существование пробела в законодательстве, не восполняемого
с помощью предусмотренных законом средств, включая обычаи имущественного
оборота.
Во-вторых, наличие законодательного регулирования сходных отношений.
Так, "трастовые операции" банков до принятия специальных
правил о договоре доверительного управления имуществом фактически
регулировались нормами о сходных договорах - поручения и комиссии,
которые и применялись к "трастовым договорам" при отсутствии
в них каких-либо необходимых условий. В-третьих, применение аналогичного
закона к регулируемым отношениям должно не противоречить их существу.
Нельзя, например, применять общие положения о сделках к большинству
личных неимущественных отношений.
Не является аналогией закона отсылка к регламентации сходных отношений,
установленная законодательным порядком, например распространение
правил о статусе обществ с ограниченной ответственностью на общества
с дополнительной ответственностью (п. 3 ст. 95 ГК). Ведь здесь речь
идет не о пробеле в законе, а об особом юридико-техническом приеме,
способе регулирования.
При отсутствии сходного правового регулирования для конкретного
отношения может использоваться аналогия права (п. 2 ст. 6 ГК). Смысл
ее состоит в определении прав и обязанностей сторон правоотношения
на основе не конкретных правовых норм, а общих начал и смысла гражданского
законодательства, а также требований добросовестности, разумности
и справедливости. Под общими началами гражданского законодательства
следует понимать основные принципы гражданско-правового регулирования,
а под его смыслом - отраслевые особенности, определяемые спецификой
предмета и метода гражданского права. Критерии добросовестности,
разумности и справедливости обычно применяются в негативном смысле:
имея в виду, что решение, соответствующее началам и смыслу гражданского
законодательства, не должно быть вместе с тем "недобросовестным",
"неразумным" или "несправедливым"*(51).
Таким образом, аналогия права допустима при наличии пробела в законе,
не восполнимого с помощью аналогии закона (т.е. при отсутствии нормы,
регулирующей сходные отношения), а также с соблюдением названных
выше критериев. При этом реальное применение аналогии права в судебной
практике является крайне редким, исключительным случаем.
Следует подчеркнуть, что правила об аналогии закона и аналогии права
используются в гражданском праве только при применении законодательства
в строгом смысле слова, т.е. федеральных законов. Они не могут распространяться
на действие подзаконных нормативных актов, а имеющиеся в них пробелы
не могут восполняться подобным образом.
[an error occurred while processing the directive]