Международное частное право и нотариальная деятельность
§ 1. Законный режим имущества супругов
198. - В большинстве случаев супруги не заботятся о том, чтобы
определить заранее свои имущественные права и обязанности. Вместо
них это делает закон. В сфере международных отношений, коль скоро
имущественные отношения супругов связаны с правопорядками сразу
нескольких государств, мы сразу сталкиваемся с проблемой определения
применимого права (1). Однако отношения супругов, в том числе имущественные,
весьма многообразны, и в зависимости от используемых коллизионных
привязок могут регулироваться законодательством различных стран.
Поэтому следует также рассмотреть вопрос о сфере действия применимого
права (2). Наконец, мы предоставим информацию сравнительного характера
(3) и предложим решение некоторых практических проблем (4).
1. Определение применимого права
199. - Общие положения. Если супруги не заключили между собой брачного
договора, их имущественные отношения определяются законом. Однако
когда в супружеские отношения вкрадывается иностранный элемент (см.
выше N 194), возникает обязательный в таких случаях вопрос: материальным
законом какого именно государства регулируются имущественные отношения
супругов? Для поиска ответа на этот совсем не праздный вопрос нотариусу
следует обратиться к коллизионным нормам. В зависимости от источника
используемых коллизионных норм - во внутреннем или международном
праве - можно выделить два порядка определения применимого к режиму
имущества супругов права:
А) общий;
Б) договорной.
А) Общий порядок
200. - Общее правило определения права, применимого к законному
режиму имущества супругов, содержится в п. 1 ст. 161 СК РФ. Согласно
данной норме имущественные права и обязанности супругов определяются
в порядке предпочтения:
законодательством государства, на территории которого они имеют
совместное место жительства, а при его отсутствии
законодательством государства, на территории которого они имели
последнее совместное место жительства, и, наконец,
российским законодательством, если супруги не имеют и не имели совместного
места жительства.
Данные правила используются также при определении права, применимого
к личным неимущественным правам и обязанностям супругов.
Б) Договорной порядок
201. - Многие двусторонние договоры Российской Федерации с иностранными
государствами о правовой помощи содержат коллизионные нормы в области
имущественных отношений супругов. Как правило, для определения применимого
к имущественным правам и обязанностям супругов права они используют
аналогичные внутренним источникам коллизионные привязки. В то же
время нередко обращение в качестве замещающего основания к общему
гражданству супругов. В действующих международных договорах о правовой
помощи с Азербайджаном (ст. 27), Болгарией (ст. 23), Венгрией (ст.
25/В), Вьетнамом (ст. 24), Кыргызстаном (ст. 27), Латвией (ст. 27)*(193),
Литвой (ст. 27), Молдовой (ст. 27), Монголией (ст. 24), Польшей
(ст. 25), Чехией и Словакией (ст. 25), Эстонией (ст. 27) используются
следующие коллизионные привязки (в порядке предпочтения):
совместное место жительство супругов, а при его отсутствии -
общее гражданство супругов, а при его отсутствии - последнее совместное
место жительства супругов, а при его отсутствии - lex fori - право
государства, учреждение которого решает дело.
Такие же коллизионные нормы при определении права, применимого к
имущественным отношениям супругов, используются Минской и Кишиневской
конвенциями (ст. 27 и ст. 30 соответственно). В то же время правоотношения
супругов, касающихся их недвижимого имущества, определяются по законодательству
Договаривающейся Стороны, на территории которой находится это имущество
(п. 5 ст. 27 Минской конвенции; п. 5 ст. 30 Кишиневской конвенции).
Договоры о правовой помощи с Алжиром, Грецией, Ираком, Ираном, Испанией,
Йеменом, Кипром, Китаем, КНДР, Румынией, Тунисом, Финляндией не
содержат коллизионных норм в области имущественных отношений супругов.
Поэтому здесь используются общие коллизионные правила, содержащиеся
во внутренних источниках (см. выше N 200).
202. - Гаагская конвенция 1978 г. В рамках унификации коллизионного
регулирования 14 марта 1978 г. на XIII сессии Гаагской конференции
по международному частному праву была принята Конвенция о праве,
применимом к режиму имущества супругов*(194).
Подготовка многосторонней конвенции о праве, применимом к имущественным
отношениям супругов, - предприятие весьма сложное и рискованное.
Это связано с большим разнообразием как внутреннего права (идущего
от полного отсутствия в некоторых странах самого понятия "режим
имущества супругов" до режима раздельной или режима универсальной
собственности имущества супругов), так и различием подходов в международном
частном праве разных стран (например, классическое противостояние
между статутом гражданства и статутом места жительства, а также
между автономией супругов при выборе применимого права и позитивным
определением в законе коллизионной привязки, не говоря уже о системах
с единым режимом имущества супругов или допускающих применение в
нему материального права различных государств, в зависимости от
квалификации имущества на движимое и недвижимое). Поэтому компромиссные
решения, используемые Гаагской конвенцией 1978 г., довольно сложны
в практическом применении.
Неучастие в данном многостороннем соглашении Российской Федерации
снижает интерес к анализу положений Конвенции. Тем не менее она
может иметь ограниченное значение на практике, поскольку допускает
применение права государств, не ратифицировавших конвенцию (ст.
2). Отметим также, что ключевую роль при определении права, применимого
к режиму имущества супругов, Конвенция отдает воле супругов, их
выбору.
2. Сфера действия применимого права
203. - Значение вопроса. Сказать, что применимое право, выбранное
на основе соответствующих коллизионных норм, регулирует имущественные
отношения между супругами, недостаточно. Важно определить, какие
именно вопросы разрешаются на основе права, применимого к законному
режиму имущества супругов. Это связано с необходимостью отграничить
режим имущества супругов от смежных институтов, касающихся, например,
наследственных прав супругов или их алиментных обязательств.
204. - Принцип. На основании применимого права разрешается весь
комплекс вопросов, касающихся имущества супругов, и в частности:
Какие имущественные массы супругов можно выделить?
К какой имущественной массе относится конкретное имущество супруга?
Каковы полномочия супругов по использованию и распоряжению имуществом
семьи?
Какие ограничения и формальности существуют при осуществлении супругами
их имущественных прав и выполнении имущественных обязанностей?
Таким образом, в соответствии с правом, применимым к законному режиму
имущества супругов, определяются:
имущественные массы и их правовой статус. Например, осуществляется
подразделение всего имущества на имущество, находящееся в совместной
собственности, и имущество, принадлежащее каждому из супругов отдельно;
права супругов по владению, пользованию и распоряжению имуществом;
ограничения прав супругов по распоряжению имуществом и условия принятия
ими имущественных обязательств. Например, необходимость получения
нотариально удостоверенного согласия одного супруга при совершении
другим супругом сделки по распоряжению недвижимым имуществом и сделки,
требующей нотариального удостоверения и/или регистрации (п. 3 ст.
35 СК РФ), - это часть законного режима совместной собственности,
предусмотренного российским правом. Поэтому такое согласие требуется,
только если применимое право - российское;
ответственность супругов по долгам;
доли супругов при разделе имущества, а также право на получение
компенсации от супруга с более высоким доходом;
основания прекращения и изменения режима имущества, в частности
- допустимость заключения брачного договора.
205. - Исключения. Право, применимое к режиму имущества супругов,
не компетентно при:
определении дееспособности супругов (ст. 1197 ГК РФ);
установлении опеки, попечительства, патронажа над супругами и их
имуществом (ст. 1199 ГК РФ);
определении прав супруга на имя (ст. 1198 ГК);
определении наследственных прав пережившего супруга (ст. 1224 ГК);
установлении родственных отношений (ст. 162 СК РФ);
определении алиментных обязательств супругов (ст. 164 СК РФ).
Таким образом, если в отношении тех или иных вопросов, хотя бы и
связанных с имущественными правами и обязанностями супругов, законом
или международным договором Российской Федерации с иностранным государством
предусмотрены специальные коллизионные нормы, нотариус не вправе
разрешать такие вопросы на основании права, применимого к режиму
имущества супругов. Например, алиментные обязательства супругов
носят имущественный характер, но не подчиняются в международном
частном праве законодательству государства, применимого к режиму
имущества супругов. Согласно ст. 164 СК РФ алиментные обязательства
супругов будет определяться:
1) законодательством государства, на территории которого они имеют
совместное место жительства, либо, при его отсутствии,
2) законодательством государства, гражданином которого является
супруг, претендующий на получение алиментов.
С учетом того, что за нотариальным удостоверением соглашения об
уплате алиментов супруги обращаются, как правило, проживая раздельно,
то и применимое право здесь чаще всего будет иным, чем при определении
режима их имущества.
3. Законный режим имущества супругов в некоторых странах
206. - Применение российских норм международного частного права
в области имущественных правоотношений супругов может иногда приводить
к установлению режима имущества, предусмотренного иностранным законодательством.
Поэтому будет полезным напомнить законный режим имущества супругов
в основных странах. Это позволит нотариусу в ожидании дополнительных
сведений предварительно сориентировать супругов относительно содержания
их имущественных прав и обязанностей, основанных на иностранном
праве.
За последнее десятилетие законный режим имущества поменялся во многих
странах Европы и Африки, что требует учета в подобных случаях переходных
положений нового законодательства*(195).
207. - Сравнительная таблица законных режимов имущества супругов*(196).
-----------T---------------------------------T-----------------------------------------------------¬
¦ N п/п ¦ Страна (штат, провинция) ¦ Законный режим ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 1. ¦Австралия ¦Раздельная собственность*(197) ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 2. ¦Австрия ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 3. ¦Албания ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 4. ¦Алжир ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 5. ¦Ангола ¦Выбор между раздельной или совместной собственностью¦
¦ ¦ ¦при регистрации брака ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 6. ¦Аргентина ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 7. ¦Армения ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 8. ¦Афганистан ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 9. ¦Беларусь ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 10. ¦Бельгия ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 11. ¦Бенин ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 12. ¦Болгария ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 13. ¦Боливия ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 14. ¦Бразилия ¦Ограниченная совместная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 15. ¦Буркина-Фасо ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке; при полигамии - раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 16. ¦Ватикан ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 17. ¦Великобритания и Сев. Ирландия ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 18. ¦Венгрия ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 19. ¦Венесуэла ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 20. ¦Вьетнам ¦Совместная собственность на все имущество ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 21. ¦Габон ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 22. ¦Гаити ¦Совместная собственность на движимое ¦
¦ ¦ ¦имущество и доходы ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 23. ¦Гана ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 24. ¦Гватемала ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 25. ¦Гвинея ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 26. ¦Германия ¦Общность имущества, нажитого каждым из супругов в¦
¦ ¦ ¦период брака*(198) ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 27. ¦Гондурас ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 28. ¦Греция ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 29. ¦Дания ¦Общность имущества, нажитого каждым из супругов в пе-¦
¦ ¦ ¦риод брака ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 30. ¦Джибути ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 31. ¦Египет ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 32. ¦Заир ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 33. ¦Замбия ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 34. ¦Зимбабве ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 35. ¦Израиль ¦Долевая собственность в имуществе, приобретенном в¦
¦ ¦ ¦браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 36. ¦Индия ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 37. ¦Индонезия ¦Совместная собственность на все имущество*(199) ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 38. ¦Иордания ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 39. ¦Ирак ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 40. ¦Иран ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 41. ¦Ирландия (Респ.) ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 42. ¦Исландия ¦Совместная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 43. ¦Испания ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦кроме: ¦в браке ¦
¦ +---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ ¦а) Балеарских островов ¦Раздельная собственность ¦
¦ +---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ ¦б) Каталонии ¦Раздельная собственность ¦
¦ +---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ ¦в) Арагоны ¦Совместная собственность на движимое имущество и до-¦
¦ ¦ ¦ходы ¦
¦ +---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ ¦г) Бискаи и Эстрамадуры ¦Совместная собственность на все имущество ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 44. ¦Италия ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 45. ¦Йемен ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 46. ¦Камбоджа ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 47. ¦Камерун ¦Совместная собственность; при полигамии - раздельная¦
¦ ¦ ¦собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 48. ¦Канада (Альберта, Британская¦Раздельная собственность с возможностью раздела се-¦
¦ ¦Колумбия, Новый Брунсвик, Новая¦мейного имущества ¦
¦ ¦Шотландия, Нюнавут, Онтарио,¦ ¦
¦ ¦Саскачеван, Терра Нова, Северо-¦ ¦
¦ ¦Западные Территории) ¦ ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 49. ¦Канада (Квебек) ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 50. ¦Канада (Манитоба и остров Принца¦Раздельная собственность с возможностью раздела¦
¦ ¦Эдуарда) ¦семейного имущества и доходов от предпринимательской¦
¦ ¦ ¦деятельности супругов ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 51. ¦Кения ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 52. ¦Кипр ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 53. ¦Китай ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 54. ¦Колумбия ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 55. ¦Конго ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 56. ¦Коста-Рика ¦Раздельная собственность с разделом доходов и долгов¦
¦ ¦ ¦в пределах имущества, приобретенного в период брака ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 57. ¦Кот-д'Ивуар ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 58. ¦Куба ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 59. ¦Кувейт ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 60. ¦Лаос ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 61. ¦Латвия ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 62. ¦Либерия ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 63. ¦Ливан ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 64. ¦Ливия ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 65. ¦Литва ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 66. ¦Лихтенштейн ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 67. ¦Люксембург ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 68. ¦Мавритания ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 69. ¦Мадагаскар ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке, с возможностью неравного раздела ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 70. ¦Македония ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 71. ¦Малайзия ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 72. ¦Мали ¦Раздельная собственность или совместная собствен-¦
¦ ¦ ¦ность по выбору ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 73. ¦Мальта ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 74. ¦Марокко ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 75. ¦Мексика ¦Совместная или раздельная собственность на выбор при¦
¦ ¦ ¦регистрации брака ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 76. ¦Молдавия ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 77. ¦Монако ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 78. ¦Морис (о-в) ¦Совместная собственность на движимое имущество и¦
¦ ¦ ¦доходы, если при заключении брака не выбран режим¦
¦ ¦ ¦раздельной собственности ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 79. ¦Нигер ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 80. ¦Нигерия ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 81. ¦Нидерланды ¦Совместная собственность на все имущество ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 82. ¦Никарагуа ¦Общность доходов и долгов ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 83. ¦Новая Зеландия ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 84. ¦Норвегия ¦Совместная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 85. ¦ОАЭ ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 86. ¦Пакистан ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 87. ¦Панама ¦Долевая собственность в имуществе, приобретенном в¦
¦ ¦ ¦браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 88. ¦Парагвай ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 89. ¦Перу ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 90. ¦Польша ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 91. ¦Португалия ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 92. ¦Россия ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 93. ¦Руанда ¦Совместная собственность на все имущество ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 94. ¦Румыния ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 95. ¦Сальвадор ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 96. ¦Сан-Доминго ¦Совместная собственность на движимое имущество и¦
¦ ¦ ¦доходы ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 97. ¦Саудовская Аравия ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 98. ¦Сейшельские острова ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 99. ¦Сенегал ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 100. ¦Сингапур ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 101. ¦Сирия ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 102. ¦Словакия ¦Совместная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 103. ¦Словения ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 104. ¦Сомали ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 105. ¦Судан ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 106. ¦США ¦Раздельная собственность ¦
¦ ¦кроме: ¦ ¦
¦ ¦Калифорнии, Айдахо, Луизианы,¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦Невады, Нью-Мехико, Порто-Рико,¦в браке ¦
¦ ¦Техаса, Вашингтона, Висконсина ¦ ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 107. ¦Сьерра-Леоне ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 108. ¦Таиланд ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 109. ¦Тайвань ¦Объединение имущества ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 110. ¦Танзания ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 111. ¦Того ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 112. ¦Тунис ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 113. ¦Турция ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 114. ¦Украина ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 115. ¦Уругвай ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 116. ¦Филиппины ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 117. ¦Финляндия ¦Раздельная собственность с разделом прироста ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 118. ¦Франция ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 119. ¦Чад ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 120. ¦Чехия ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 121. ¦Чили ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке*(200) ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 122. ¦Швейцария ¦Долевая собственность в имуществе, приобретенном в¦
¦ ¦ ¦браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 123. ¦Швеция ¦Совместная собственность на все имущество ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 124. ¦Шри-Ланка ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 125. ¦Эквадор ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 126. ¦Эстония ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 127. ¦Эфиопия ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 128. ¦ЮАР ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 129. ¦Страны бывшей Югославии ¦Совместная собственность на имущество, приобретенное¦
¦ ¦ ¦в браке ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 130. ¦Южная Корея ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 131. ¦Ямайка ¦Раздельная собственность ¦
+----------+---------------------------------+-----------------------------------------------------+
¦ 132. ¦Япония ¦Раздельная собственность ¦
L----------+---------------------------------+------------------------------------------------------
4. Некоторые практические проблемы
208. - Виды проблем. Использование российских коллизионных привязок
при определении права, применимого к законному режиму имущества
супругов, может вызвать следующие практические затруднения:
во-первых, это проблема определения совместного места жительства
супругов;
во-вторых, это сложности, связанные с разделением режима имущества
супругов в зависимости от его вида - движимого или недвижимого;
в-третьих, это проблема обратной отсылки;
в-четвертых, это вопросы, связанные с изменением коллизионных привязок
во времени.
А) Определение совместного места жительства супругов
209. - Общее правило. Таким образом, основной коллизионной привязкой,
используемой в международном частном праве России для определения
права, применимого к законному режиму имущества супругов, является
совместное место жительства супругов.
Как и при международном наследовании (см. выше N 125), определение
места жительства является одной из распространенных проблем в практике
ведения международных семейных дел. Данная юридическая категория
- совместное место жительства - должна определяться нотариусом в
соответствии с российским правом (п. 1 ст. 1187 ГК РФ). В соответствии
со ст. 20 ГК РФ местом жительства признается место, где гражданин
постоянно или преимущественно проживает. Как следует из текста закона,
определение места жительства гражданина никак не связывается с фактом
его регистрации по месту жительства. Однако на практике и с учетом
действующих административных требований именно регистрация в органах
внутренних дел по определенному адресу, как правило, берется за
основу вывода о проживании лица в определенном месте. В то же время
в области международных отношений использование такого одностороннего
критерия с учетом того, что закон вовсе о нем не упоминает, вряд
ли оправданно (см. пример N 17). Безусловно, факт регистрации косвенно
свидетельствует о формальном выборе лицом своего места жительства,
но не исключает фактического проживания в другом месте. Именно фактическое
проживание в определенном месте постоянно или преимуществено по
сравнению с иным местом, в том числе местом регистрации, имеет юридическое
значение в отношениях гражданина с третьими лицами. Поэтому для
определения места жительства супругов нотариус должен исходить из
анализа целой совокупности фактов, принимая во внимание законность,
длительность и непрерывность их проживания в определенном месте.
210. - Совместность проживания. Применительно к семейным отношениям
возникает дополнительный вопрос: что считать совместным местом жительства
супругов, каковы критерии совместности проживания? Позитивное право
прямого ответа на данный вопрос не содержит: российский законодатель
не требует и не предполагает совместного проживания супругов. Поэтому
необходимо определить место жительства каждого из супругов в отдельности
с учетом обстоятельств дела. И если оно у них совпадает, признавать
его в качестве совместного. Не должно признаваться совместным место
жительства супругов на территории одного государства, если супруги
фактически проживают в разных жилых помещениях, находящихся по разным
адресам.
В некоторых государствах распространенным способом определения места
жительства является его выбор супругами при регистрации брака или
в последующем (election du domicile*(201)). Представляется, что
российский нотариус должен учитывать выбор места жительства, сделанный
супругами, только если оно совпадает с местом их фактического проживания,
как этого требует ст. 20 ГК РФ.
Пример 36: Брак в России между гражданином Великобритании
и гражданкой России, место жительства в Великобритании, продажа
квартиры в России. Перед нотариусом г. Мурманска С. Тарантиной,
к которой за удостоверением договора продажи трехкомнатной квартиры
в г. Мурманске обратилась гражданка России Анжелина Захарова-Вульф,
состоящая в браке с гражданином Великобритании Стюартом Вульф, возник
вопрос о праве распоряжения недвижимым имуществом. Брак зарегистрирован
в районном ЗАГСе г. Мурманска 11 апреля 2000 г. После регистрации
брака супруги переехали в Англию, где совместно проживают по сегодняшний
день. Квартира приобретена на имя А. Захаровой-Вульф по договору
купли-продажи в 2001 г.
В силу п. 1 ст. 161 СК РФ имущественные права и обязанности супругов
в отношении недвижимого имущества на территории России должны определяться
английским правом, так как совместное место жительства супругов
находится на территории Великобритании. Поскольку между сторонами
отсутствует брачный договор, к их имущественным отношениям применяется
режим раздельной собственности, предусмотренный английским законодательством.
Таким образом, А. Захарова-Вульф может самостоятельно распоряжаться
недвижимым имуществом и, следовательно, получение нотариально удостоверенного
согласия ее супруга не требуется.
Пример 37: Брак между гражданами Китая, место жительства
в России, удостоверение договора ипотеки. Гражданин Китая Ли Вань
Цинь, состоящий в браке с гражданкой Китая, обратился к нотариусу
г. Благовещенска за удостоверением договора залога квартиры в обеспечение
возврата банковского кредита. Перед нотариусом возник вопрос об
имущественных правах супругов, притом что вскоре после регистрации
брака в Китае в 2001 г. они переехали в Россию, где совместно проживают
до настоящего времени.
Поскольку фактическое место жительства обоих супругов находится
в одном и том же месте на территории России, к их имущественным
правам и обязанностям применяется российское семейное право. Следовательно,
между супругами Цинь действует законный режим совместной собственности,
предусмотренный российским законодательством (гл. 7 СК РФ). Общее
гражданство супругов и регистрация брака в Китае на определение
права, компетентного урегулировать имущественные отношения между
супругами, никак не влияют. Для совершения данной сделки необходимо
получить нотариально удостоверенное согласие другого супруга (п.
3 ст. 35 СК РФ).
Пример 38: Брак между гражданином России и гражданкой Израиля,
центр имущественных интересов. Применительно к удостоверению ряда
сделок в России перед нотариусом г. Москвы встал вопрос о режиме
имущества, действующем между супругами в смешанном браке. Брак между
гражданином России дирижером оркестра А. Куницей и гражданкой Австрии
Эльзой Штраус зарегистрирован в муниципалитете Вены в 1988 г. После
регистрации брака супруги последовательно проживали в Швейцарии
- в течение 1 года, в России - 1 год, в Японии - 2 года, в Нидерландах
- 3 года, в США (Калифорния) - 3 года. Э. Штраус обладает значительным
имуществом, в том числе недвижимым, на территории Австрии, куда
супруги приезжали каждый год на 3 месяца. А. Куница приобрел в 1996
г. квартиру в Вене, а его супруга недавно получила по наследству
от своего отца загородный дом в Инсбруке (Ав-стрия). В настоящее
время супруги намерены переехать на постоянное место жительства
в Вену, где уже проживают их дети от предыдущих браков.
С учетом постоянных переездов, вызванных профессиональной деятельностью
мужа, однозначное определение совместного места жительства супругов
в данном случае затруднено. Тем не менее представляется целесообразным
рассматривать в качестве такого места то, где сосредоточено основное
и наиболее ценное имущество супругов. На наш взгляд, здесь неприменимо
правило, согласно которому ":имущественные права и обязанности
супругов, не имевших совместного места жительства, определяются
на территории Российской Федерации законодательством Российской
Федерации" (п. 1 ст. 161 СК РФ). В нашем случае совместное
место жительство у супругов было всегда, но только постоянно изменялось.
Таким образом, "центром имущественных интересов" супругов,
где они имели совместное место жительства и намерены установить
его на будущее, является Австрия. Поэтому между супругами будет
действовать законный режим раздельной собственности на имущество,
предусмотренный австрийским материальным правом.
211. - Документы, подтверждающие совместное место жительства супругов
за границей. Супруги, утверждающие, что они постоянно или преимущественно
проживают за рубежом, должны доказать это в нотариальном производстве
при помощи бесспорных документов. Как правило, достаточным доказательством
будет свидетельство (attestation du domicile; certificate of the
domicile), выдаваемое местными органами власти за рубежом и содержащее
сведения о месте жительства конкретных лиц, а также нередко о длительности
их проживания, статусе и т.д. Дополнительно могут использоваться
документы, свидетельствующие о правах супругов на жилое помещение
(например, документы, подтверждающие право собственности или аренды
жилого помещения), о совместном несении ими расходов по содержанию
помещения и др. Следует учитывать, что общим условием для признания
совместного места жительства супругов за границей является законность
их нахождения на территории иностранного государства. Поэтому, если
речь идет не о гражданах такого государства, будет не лишним удостовериться
в наличии у супругов или одного из них соответствующих разрешительных
документов (например, постоянного вида на жительство). Кроме того,
эти документы также могут содержать информацию о длительности пребывания
супругов на территории соответствующего государства и их намерениях.
Б) Деление режима имущества супругов для движимых и недвижимых
вещей
212. - Общее правило. Российские коллизионные правила ведут в большинстве
случаев к выбору только одного национального законодательства, компетентного
урегулировать имущественные права и обязанности супругов независимо
от места нахождения их имущества. Действительно, совместное место
жительства или общее гражданство - основные коллизионные привязки
- всегда связаны с правопорядком только одного государства. Поэтому,
как правило, режим имущества супругов един и определяется единственным
же законодательством.
213. - Исключение. Как на это уже обращалось внимание выше (N 201),
ряд международных договоров России требуют применения к правоотношениям
супругов, касающихся недвижимого имущества, законодательства государства,
на территории которого такое имущество находится. В итоге это может
приводить к множественности различных национальных законов, применяемых
при определении имущественных прав и обязанностей супругов отдельно
для движимого и недвижимого имущества и, следовательно - к разделению
режима имущества супругов.
Пример 39: Брак между гражданином России и гражданкой Беларуси,
место жительства в России, недвижимость в Беларуси, доля в общей
собственности. В рамках ведения наследственного дела после смерти
гражданки Белоруссии нотариус г. Смоленска А. Лившиц приступил к
определению доли пережившего супруга - гражданина России. Среди
имущества, принадлежащего наследодателю, имеется 2-комнатная квартира
в г. Гомеле (Беларусь). Какое право определяет права пережившего
супруга?
Права пережившего супруга в общем имуществе составляют часть режима
имущественных отношений и поэтому регулируются правом, применимым
к самому режиму. В соответствии с п. 1 ст. 27 Минской конвенции,
сторонами которой являются Российская Федерация и Беларусь, имущественные
правоотношения супругов определяются по законодательству Договаривающейся
Стороны, на территории которой они имеют совместное местожительство.
Таким образом, между супругами действовал законным режим совместной
собственности на имущество, приобретенное в браке, которой предусмотрен
российским семейным правом (гл. 7 СК РФ). В то же время, в силу
п. 5 ст. 27 Минской конвенции, имущественные права пережившего супруга
в отношении квартиры в г. Гомеле вытекают из положений Кодекса о
браке и семье Республики Беларусь от 9 июля 1999 г. (ст. 23-26).
Следует иметь в виду, что оформление наследственных прав на квартиру
входит в компетенцию учреждения (нотариуса) по месту нахождения
имущества, т.е. в Беларуси (п. 2 ст. 48 Минской конвенции). Поэтому
более правильно и практически целесообразно, если имущественные
права пережившего супруга на квартиру в Гомеле будут определены
и надлежащим образом оформлены в рамках наследственного дела, возбужденного
по месту нахождения недвижимости.
В) Обратная отсылка
214. - Принцип. Когда российская коллизионная норма указывает на
иностранное право как на применимое к имущественным отношениям супругов,
следует ли принимать во внимание коллизионные нормы иностранного
права, в частности - принимать обратную отсылку к российскому праву?
Раздел VII СК РФ не содержит положений, позволяющих отказывать в
принятии обратной отсылки к российскому праву. Однако необходимость
такого отказа не вызывает больших сомнений, так как в силу общей
нормы ст. 1190 ГК РФ, которая по аналогии закона может применяться
и в области семейных отношений с иностранным элементом, любая отсылка
к иностранному праву должна рассматриваться как отсылка к материальному,
а не к коллизионному праву соответствующей страны, за изъятиями,
предусмотренными законом. Такой подход получил признание в международной
юридической практике.
В известном во Франции деле Gouthertz было необходимо определить
режим имущества супругов смешанного брака. Брак был заключен в России
между гражданином Франции и гражданкой Российской империи в 1914
г. После революции 1917 г. супруги переехали жить во Францию.
Французская коллизионная норма указывала на российское право, как
компетентное определить имущественные права и обязанности супругов.
В то же время российские коллизионные нормы того времени отсылали
к французскому праву, как к законам страны гражданства мужа. Последствия
принятия обратной отсылки были очень существенны, так как привели
бы к переходу от режима раздельной собственности супругов к режиму
их совместной собственности. Кассационный суд Франции отказался
принять обратную отсылку, поскольку при выборе применимого права*(202)
"супруги имели в виду законный режим имущества, а не коллизионное
правило, о существовании которого они не подозревали и не должны
были подозревать"*(203).
Г) Мобильный конфликт
215. - Причины и следствия. Что происходит с режимом имущества
супругов в случае изменения ими места жительства и/или гражданства
- основных коллизионных привязок, используемых в этой области для
определения применимого права?
В ряде государств, например во Франции и Германии, утверждается
принцип неизменности коллизионной привязки, используемой для определения
права, применимого к имущественным правам и обязанностям супругов.
Это означает, что применимое право определяется один раз и навсегда
в день заключения брака*(204). Последующие изменения совместного
места жительства и/или гражданства супругов никак не влияют на режим
их имущества и выбор применимого права.
В других государствах, например в России и Швейцарии, изменение
объективной коллизионной привязки автоматически влечет модификацию
законного режима имущества супругов, порождая так называемый мобильный
конфликт (см. выше N 32). Всякий раз, когда супруги изменяют совместное
место жительства с одного государства на другое, то право, применимое
к режиму их имущества, также изменяется (п. 1 ст. 161 СК РФ; ч.
1 ст. 55 Федерального закона о международном частном праве Швейцарии
от 18 декабря 1987 г.). Аналогична ситуация, когда супруги, не имеющие
совместного места жительства на территории одного государства, но
обладающие общим гражданством, приобретают новое гражданство.
По нашему мнению, автоматическое изменение права, применимого к
режиму имущества супругов, при модификации коллизионной привязки
способно породить серьезные практические проблемы. В эпоху повышения
международной мобильности населения такой "либеральный"
подход вряд ли оправдан и может удивить, прежде всего, самих супругов.
Поэтому супружеским парам, регулярно меняющим место жительства в
разных странах, следует настоятельно рекомендовать определить их
имущественные права в брачном контракте. Это позволит "зафиксировать"
применимое право, а значит, и режим имущества супругов, не подвергая
его риску случайного изменения в течение совместной жизни.
216. - Обратное действие. При изменении совместного места жительства
необходимо определить, повлечет ли это модификацию имущественных
прав и обязанностей супругов, возникших до смены ими места жительства.
Речь идет, таким образом, о ретроактивном применении права, компетентного
урегулировать имущественные отношения супругов после изменения коллизионной
привязки. В отсутствие прямого указания закона и опубликованной
судебной практики по данному вопросу однозначный ответ на данный
вопрос невозможен.
Однако представляется, что сделки, заключенные супругами друг с
другом или с третьими лицами до изменения совместного места жительства,
должны оцениваться в зависимости от режима имущества супругов, действовавшего
в момент их совершения*(205). В этом смысле изменение места жительства
супругов не влияет на действительность совершенных ими ранее сделок.
Точно так же гражданско-правовая ответственность супругов при использовании
общего имущества или же наличие у них прав распоряжения таким имуществом
должны, на наш взгляд, определяться в соответствии с правом, применимым
к правоотношениям супругов в момент использования или распоряжения
супружеским имуществом. Кроме того, должны в полном объеме сохраняться
права на имущество супругов, законно приобретенные третьими лицами
в период действия "старого" режима, т.е того режима имущества
супругов, который действовал до смены места жительства.
В то же время следует учитывать, что запрет обратного действия права,
применимого к режиму имущества супругов при изменении коллизионной
привязки, ведет к разделению имущества супругов, которое будет одновременно
подчиняться нескольким режимам. Сложно себе представить, какие проблемы
с доказыванием, установлением происхождения и оценкой имущества
ждут нотариуса, призванного, например, определить долю пережившего
супруга в рамках наследственного дела.
217. - Изменение внутреннего права. Внутреннее право, применимое
к режиму имущества супругов, может также в течение времени эволюционировать.
Отсюда вопрос: нужно ли учитывать изменения компетентного иностранного
законодательства при определении имущественных прав и обязанностей
супругов? В действительности случаи изменения национального законодательства
в разных странах не так уж и редки на практике. Например, относительно
недавно модифицирован законный режим имущества супругов в Германии,
Бельгии, Италии, а также Швейцарии*(206). Представляется, что российский
нотариус должен учитывать изменения компетентного иностранного права
исключительно в пределах, предусмотренных соответствующими переходными
положениями реформаторских законов*(207). В целом желательно, чтобы
каждый раз, когда в нотариальном акте делается отсылка к иностранному
режиму, нотариус устанавливал его точное содержание на момент удостоверения
акта или на момент, когда имущественные права и обязанности супругов
должны быть определены.